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外商投資中國通用飛機制造產業法律及投資操作實務初探
時間:2015年01月14日信息來源:本站原創點擊:
    隨著中國企業、個人購買力的日益增強以及中國政府低空政策的進一步開放,中國通用飛機的市場需求日益擴大。這將催生通用飛機制造產業的快速發展。本文從分析中國通用飛機制造產業的現狀出發,從法律的角度剖析外商投資中國通用飛機制造產業的相關法律問題及具體的投資操作實務。希望能為外商投資中國通用飛機制造產業提供初步的法律指引。   

  一、中國通用飛機制造產業現狀

  根據《中華人民共和國民用航空法》的規定,通用航空是指使用民用航空器從事公共航空運輸以外的民用航空活動,包括從事工業、農業、林業、漁業和建筑業的作業飛行以及醫療衛生、搶險救災、氣象探測、海洋檢測、科學實驗、教育訓練、文化體育等方面的飛行活動;民用航空器是指除用于執行軍事、海關、警察飛行任務外的航空器。通用飛機是民用航空器的一種,從事通用航空活動,包括小型飛機、大型渦輪和螺旋槳飛機等。本文討論的通用飛機制造產業是指通用飛機的設計、制造、維修及其零配件設計、生產、加工等相關活動。

  目前,中國主要的通用飛機制造商是中國航空工業集團公司(以下簡稱“中航工業”),主要生產運-5、運-12、小鷹500、海鷗300、農-5系列,旋翼機有直8系列、直9系列、直11系列。中航工業還與世界知名通用飛機制造商合作,生產L162輕型運動飛機等多種通用飛機。除中航工業外,國內還有以下通用飛機制造商:山東濱奧飛機制造有限公司,是濱州大高航空城有限責任公司與奧地利鉆石飛機公司合資的公司,已研制DA40TDI型通用飛機;席勒(中國)飛機制造有限責任公司,由張家口察哈爾通用航空公司和美國席勒直升機公司共建,主要生產席勒UH —12系列民用輕型直升機;江西九江紅鷹制造有限公司,由波蘭斯維德尼克公司與九江紅鷹科技發展有限公司共建,已研制出紅鷹直升機;寧波東風飛機制造有限公司,由溫州金州集團、象山東風集團、美國長興公司共建,已研制出“東方1號”輕型飛機;北京科源輕型飛機實業有限公司,是我國首家從事輕型飛機、熱氣球、熱氣飛艇、旅游船(艇)制造、銷售和服務的私營企業,已研制并出口的機型有藍鷹AD200B型運動飛機;西安鳳凰飛機制造有限公司,是國內首家專業民營通用航空器生產企業其CH2000型通用飛機由加拿大 ZENAIR公司設計,作為股份加入西安鳳凰飛機制造有限公司。

  二、外商投資中國通用飛機制造產業的相關法律架構及概要按照中國法律、法規的效力層次及通用飛機制造產業的特點,對外商投資中國通用飛機制造產業的相關法律、法規進行了梳理,目前調整外商投資中國通用飛機制造產業的相關法律、法規及部門規章,主要包括以下幾方面內容:

  (一)規范外商投資中國通用飛機制造產業的導向性規定

  目前,規范外商投資中國通用飛機制造產業的導向性規定,主要包括《外商投資產業指導目錄(2007年修訂)》、《中西部地區外商投資優勢產業目錄(2008年修訂)》。

  《外商投資產業指導目錄(2007年修訂)》主要根據外商投資項目所屬的產業領域不同,將外商投資項目分為鼓勵類、限制類、禁止類以及允許類,是外商投資中國通用飛機制造產業的綱領性規范。該目錄明確規定了與外商投資通用飛機制造產業相關的以下領域為中國政府鼓勵類投資項目,具體包括:1.民用飛機設計、制造與維修:干線、支線飛機(中方控股),通用飛機(限于合資、合作);2.民用飛機零部件制造與維修;3.民用直升機設計與制造:三噸及以上(中方控股),三噸以下(限于合資、合作);4.民用直升機零部件制造;5.地面、水面效應飛機制造(中方控股)6.無人機、浮空器設計與制造(中方控股);7.航空發動機及零部件、航空輔助動力系統設計、制造與維修(限于合資、合作);8.民用航空機載設備設計與制造(限于合資、合作);9.民用運載火箭設計與制造(中方控股);10.航空地面設備制造:民用機場設施、民用機場運行保障設備、飛行試驗地面設備、飛行模擬與訓練設備、航空測試與計量設備、航空地面試驗設備、機載設備綜合測試設備、航空制造專用設備、航空材料試制專用設備、民用航空器地面接收及應用設備、運載火箭地面測試設備、運載火箭力學及環境實驗設備;11.航天器光機電產品、航天器溫控產品、星上產品檢測設備、航天器結構與機構產品制造。上述內容是中國目前關于外商投資通用飛機制造產業及相關產業的導向性規定。

  《中西部地區外商投資優勢產業目錄(2008年修訂)》主要列舉了中國中西部地區的省、直轄市或民族自治區關于外商投資的優勢 產業,盡管該目錄沒有明確列舉外商投資通用飛機制造產業的相關內容,但通常情況下對外商投資通用飛機制造產業的相關項目,中西部地區的相關政府還是非常歡迎的。

  (二)規范外商投資中國通用飛機制造產業投資主體類型的基本法律

  目前,規范外商投資中國通用飛機制造產業的相關基本法律主要包括《中華人民共和國公司法(2005年修訂)》及其解釋、《中華人民共和國外資企業法(2000年修訂)》及實施細則、《中華人民共和國中外合資經營企業法(2001年修訂)》及實施細則、《中華人民共和國中外合作經營企業法(2000年修訂)》及其實施細則、《中華人民共和國合伙企業法(2006年修訂)》。

  《中華人民共和國公司法(2005年修訂)》是規范中國公司制度的基本法律,該法明確規定了中國公司法人制度的基本類型及公司的設立、組織機構及相關的股份轉讓、合并、分立等制度。《中華人民共和國外資企業法(2000年修訂)》、《中華人民共和國中外合資經營企業法(2001年修訂)》、《中華人民共和國中外合作經營企業法(2000年修訂)》是專門針對外商投資的特別法律,三部法律明確規定了外商投資中國可以設立外商獨資企業、中外合資企業及中外合作企業的三種模式,進而詳細規定了采用前述三種投資主體模式的法律性質、公司權力分配模式及相關的法律責任方面的差異。《中華人民共和國合伙企業法》及《外商投資合伙企業登記管理規定》則規定了一種外商投資的新模式,即外商投資可以設立合伙企業的模式投資中國,既允許外國企業或外國個人在中國設立合伙企業,也允許外國企業或外國個人與中國企業或個人在中國設立中外合伙企業,這是對中國傳統“三資”企業投資模式的突破,是外商投資中國模式的創新。外商投資中國通用飛機制造產業,我們需要認真研究上述關于投資主體模式的基本法律規定。

  (三)規范外商投資中國通用飛機制造產業的直接法律、法規及部門規章等

  目前,規范外商投資中國通用飛機制造產業的直接法律規范主要有《中華人民共和國民用航空法》、《外商投資民用航空業規定》及補充細則、《民用航空產品和零部件合格審定規定》、《航空器型號和適航合格審定噪聲規定》、《維修和改裝一般規則》、《航空發動機適航標準》、《民用航空材料、零部件和機載設備技術標準規定》等。

  《中華人民共和國民用航空法》詳細規定了民用航空器的范圍、國籍、權利、租賃、適航管理、航空人員、機場、空中航行、公共運輸企業、公用運輸、通用航空等相關內容,是規范民用航空領域的直接法律規范。《外商投資民用航空業規定》及補充細則詳細規定了外商投資民用航空的相關業務領域及外商投資的具體形式,對外商投資通用飛機制造產業具有重要的參考價值。《民用航空產品和零部件合格審定規定》、《航空器型號和適航合格審定噪聲規定》、《維修和改裝一般規則》、《航空發動機適航標準》、《民用航空材料、零部件和機載設備技術標準規定》等法律規范則詳細規定了中國民用航空器及相關配件的技術標準及產品生產審批申報程序等。上述法律、法規及部門規章是外商投資中國通用飛機制造產業的直接法律規范。

  (四)規范外商投資通用飛機制造產業知識產權保護的相關法律

  目前,中國規范外商投資通用飛機制造產業知識產權保護的相關法律規范,主要包括《中華人民共和國商標法(2001年修訂)》及細則、《中華人民共和國專利法(2008年修訂)》及細則、《中華人民共和國家著作權法(2010年修訂)》及細則。

  上述三部法律規范及細則詳細規定了中國知識產權保護的相關類型、權利的申請、保護范圍、侵權責任類型及相關的侵權責任承擔等內容。外商投資中國通用飛機執照產業必須關注上述知識產權保護領域的相關法律規范。

  (五)規范外商投資通用飛機制造產業、產品、原料購銷相關的法律規范

  目前,中國規范外商投資通用飛機制造產業產品、原料購銷相關的法律規范,主要包括《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》等相關法律規范。

  (六)規范外商投資通用飛機制造產業勞動人事管理方面的法律規范

  目前,中國規范外商投資通用飛機制造產業相關勞動人事管理方面的法律規范主要包括《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動合同法》、《中華人民共和國社會保險法》等相關法律規范。

  三、外商投資中國通用飛機制造產業的相關流程及所需材料(一)外商投資通用飛機制造產業的相關流程

  根據中國關于外商投資通用飛機制造領域的相關法律、法規及部門規章的相關規定以及外商投資中國通用飛機制造領域的相關審批實踐,目前,外商投資中國通用飛機制造產業需要經歷如下流程:

  1、投資項目的經濟和法律可行性調查

  此階段,投資者會從擬投資項目的市場需求及相關的生產制造成本等角度做經濟分析,同時,委托專業從事涉外投資的律師從法律的 角度來論證擬投資項目的法律可行性及投資操作過程中可能會遇見的法律風險、并進而尋求應對策略等。

  2、選聘專業律師參與投資項目洽談、投資模式設計、投資項目運行及申請法律文件的起草及法律風險控制等工作。

  外商投資通用飛機制造產業一般可采取綠地投資的模式即直接設立新的外商投資企業并直接運營該企業,也可以采取對目標企業進行股權或資產收購的方式達到投資中國通用飛機制造產業的目的,無論投資者米取何種模式,相應的投資模式都會涉及到專業的法律問題,同時,需要起草、審核大量的法律文件,如合資協議、公司章程、可行性研究報告等;此外,中國政府對外商投資通用飛機制造產業還有特許的限制條件,比如通用飛機設計、制造、維修(限于合資、合作),這還涉及到在中國尋找合作企業以及與合作企業進行一系列的合作項目商務談判事宜,完成這些工作都會涉及到很多專業法律問題,為此,外商投資通用飛機制造產業的相關項目,投資者肯定會委托專業的涉外投資律師參與。

  3、擬投資項目的立項、名稱核準及項目審批申報等

  目前中國政府對外商投資項目依然采取審批制,為此,外商投資中國通用飛機制造產業也需要辦理相應的審批申報手續,通常情況下,在投資模式設計好之后,如果投資者米納綠地投資的模式,則需先向中國工商行政管理部門申請公司名稱,然后向外資項目審批部門申請外資項目批準證書、批復等,如米納并購模式則需與目標企業及其股東洽談,雙方達成具體的并購方案后向外資審批部門辦理審批并領取相應的批準證件等。

  4、環境評估及特許許可證的申請等

  根據中國法律的相關規定,外商投資通用飛機制造產業的相關項目需要進行相應的環境影響評價,同時,根據外商投資通用飛機制造產業的相關經營范圍不同,會涉及到不同的許可證問題,為此,在外商投資通用飛機制造產業需考慮到環境評價和特殊許可證申請問題。

  5、擬投資項目公司設立登記

  投資者在對擬投資的項目進行了環境影響評價,并獲得中國政府環境部門的審批通過,投資項目獲得外資項目審批部門審批通過,并向中國政府的其他相關部門辦理了必要的許可審批手續之后,可向中國工商行政管理部門申請工商登記,并領取營業執照。

  6、公司成立后,后續相關程序申請、登記、備案等

  根據中國法律的相關規定,公司領取營業執照之后,還需辦理如下相關手續,申請公章、組織機構代碼證、外匯登記證、資本金賬戶開戶、驗資、稅務登記、人民幣賬戶開戶、統計證、財政登記證、海關登記證等。

  (二)外商投資通用飛機制造產業所需的材料

  根據中國法律的相關規定及外資項目審批部門的相關要求,外國投資者投資中國通用飛機制造產業,通常需要提供如下材料及相關信息:

  1、境外投資者主體資格證件

  如投資者為境外機構的,需要提供境外機構設立登記證件,如投資者是境外個人的需提供護照復印件。特別注意,上述證件需要經投資者所在國公證機關公證并經過中國駐該國使領館認證。

  2、境外投資者銀行資信證明

  該證明由境外投資者開戶銀行提供,需證明該投資者銀行資信狀況良好,具備履行父付相應投資款的能力。同樣,該證明也需經投資者所在國公證機關公證并經過中國駐該國使領館認證。

  3、境外投資者最近一年的審計報告

  如境外投資者是新設立機構或個人則無需提供審計報告。

  4、境外投資者的相關介紹

  如境外投資者的公司設立情況、公司的權力結構、公司業務領±或及在行業中的地位等信息。

  5、擬投資項目相關介紹及基本信息

  如擬投資項目的介紹、市場分析、投資預算、注冊資本、投資總額、出資方式、生產加工基本流程及未來經濟放益預測等信息。

  6、擬投資項目所設立的公司的經營管理機構

  如擬設立公司的股東(會)、董事(會)、監事(會)組成及相關人員身份證明等。

  7、擬設立項目工廠選址相關證明材料等

  如擬設立項目工廠租賃合同、產權證明文件及廠房平面圖等。

  8、外資審批部門要求的其他文件

  如中國政府相關審批主管部門根據外商投資的實際情況要求投資者提供其他相關的證明文件等。

  四、外商投資中國通用飛機制造產業應注意的法律問題

  1、市場準入問題

  目前,中國政府對外商投資依然采取審批制,為此,外商投資中國通用飛機制造產業也不例外,根據《外商投資產業指導目錄(2007年修訂)》的規定,外商投資通用飛機設計、制造與維修屬于中國政府鼓勵類項目,但投資項目需要與中國企業合資、合作;外商投資通用飛機零部件制造與維修屬于中國政府鼓勵類項目,沒有與中國企業合資、合作的要求,為此,外商投資通用飛機零部件制造與維修項目外商可以設立獨資企業運行;外商投資通用飛機發動機及零部件、通用航空輔助動力系統設計、制造與 維修屬于中國政府鼓勵類項目,但投資項目需與中國企業合資、合作;外商投資通用航空地面設備制造屬于政府鼓勵類項目,沒有與中國企業合資、合作的要求,為此,外商可以設立獨資企業運行。為此,針對外商投資中國通用飛機制造產業的項目,投資者應特別關注中國政府關于市場準入方面的規定,具體需明確擬投資項目在產業指導目錄里所屬類型,同時,需特別關注中國政府對擬投資項目有沒有需與中國企業合資、合作及外資持股比例限制等方面的要求。

  2、投資審批問題

  中國政府對外商投資項目實行分級審批制。目前,根據外資投資項目所屬的投資領域以及外商投資項目的投資額兩個標準,實行分級別審批,根據中國商務部商資發[2010]209號規定,《外商投資產業指導目錄》鼓勵類、允許類總投資3億美元和限制類總投資5000萬美元(以下簡稱限額)以下的外商投資企業的設立及其變更事項,由省、自治區、直轄市、計劃單列市、新疆生產建設兵團、副省級城市(包括哈爾濱、長春、沈陽、濟南、南京、杭州、廣州、武漢、成者P、西安)商務主管部門及國家級經濟技術開發區(以下簡稱地方審批機關)負責審批和管理。其中,外商投資股份有限公司的限額按注冊資本計,改制為外商投資股份有限公司的限額按評估后的凈資產值計,外國投資者并購境內企業的限額按并購交易額計。為此,通常情況下,外資項目的審批權越高其項目審批的周期越長,相應的審批難度就越大。

  3、特許許可證申請問題

  根據《中華人民共和國工業品生產許可證管理條例》及《中華人民共和國民用航空法》、《外商投資民用航空業規定》及補充細則、《民用航空產品和零部件合格審定規定》、《航空器型號和適航合格審定噪聲規定》《維修和改裝一般規則》《航空發動機適航標準》《民用航空材料、零部件和機載設備技術標準規定》的相關規定,外商投資通用飛機制造產業還會涉及到工業品生產許可證、民用航空產品和零部件的型號合格審定、生產許可審定和適航合格審定(如型號合格證、型號設計批準書、補充型號合格證、改裝設計批準書、型號認可證、補充型號認可證、民用航空器材料、零部件、機載設備設計批準認可證、生產許可證、生產檢驗系統批準書、零部件制造人批準書、技術標準規定項目批準書等。為此,外商投資通用飛機制造產業應特別關注上述相關的許可證事宜。

  4、外匯管制問題

  中國是實行外匯管制的國家,外商投資中國通用飛機制造產業也不例外,為此,外國投資者應充分重視中國的外匯管制問題,由于中國政府允許外資企業的投資總額和注冊資本之間存在差異,為此,投資者可以合理設計其投資項目的投注差,以達到合理利用資金目的。

  5、知識產權保護

  由于中國知識產權保護方面的立法、權利申請周期及相關保護力度等與歐美發達國家依然存在很大的差異,為此,外商投資通用飛機制造產業應特別關注知識產權保護方面的法律問題,應設計好嚴密的知識產權保護體系,同時,如有可能應提早向中國知識產權保護相關部門(如商標局、專利局、版權局等)申請相關的知識產權等級和保護。

  6、環境保護問題

  外商投資通用飛機制造產業還會涉及到環境評估及環境保護方面的問題,中國政府目前根據投資項目的行業性質及具體的投資規模,對新設或擴建的項目實行環境影響評價制度,需要投資者委托專業的環評機構出具環境影響評價報告;同時,針對生產經營造成環境問題的企業設置了比較嚴厲的處罰制度,為此,投資者應充分注意環境保護方面的法律問題。

  7、勞動保護問題

  隨著中國經濟發展水平的日益提高、勞工法律意識的逐步增強以及中國政府勞動保護立法方面的日益完善,目前中國在企業用工及管理制度等方面有相對嚴格且獨特的法律規定,外商投資企業應特別關注中國勞動保護方面的法律問題,如外商投資企業應特別關注《中華人民共和國勞動保護法》、《中華人民共和國勞動合同法》、《中華人民共和國社會保險法》等。

  8、稅收及財政扶持優惠政策問題

  2008年,中國政府實行新的企業所得稅制度,將以往的外資企業與內資企業所得稅實行不同的稅率制度并軌,實行統一的企業所得稅制度,這就取消了以往針對外資企業的特殊優惠制度,但中國政府的稅收優惠政策并未完全取消,如針對高科技企業的優惠制度依然存在,同時,中國各個地方政府針對外商投資通用飛機制造產業的相關企業還實行不同程度的地方財政扶持政策,為此,投資者可以結合企業的實際情況申請相關的高新技術企業認定以期獲得較優惠的稅收政策。

  綜上所述,由于中國經濟的快速發展,企業和居民購買力日益增強而使得通用飛機的市場需求急劇膨脹,從而促使通用飛機制造產業的蓬勃發展,同時,中國政府關于外商投資通用飛機制造領域的法律政策逐步開放,我們深信外國投資者如果能夠處理好投資通用飛機制造產業的相關法律問題,將會在中國通用飛機制造產業領域獲得豐厚的市場回報。
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